国家司法考试教育网欢迎您!--本站永久域名:http://sikao.xhjiaoyu.com
首页 > 资料推荐 > 正文

双务合同履行抗辩权制度论析


日期:2007-2-14 11:04:23 来源:法制网 点击:

    第一,从概念范畴来看,不安抗辩权是有先后履行顺序的双务合同中先履行方因法定事由而行使的权利,是一种救济权。预期违约是对合同当事人特定违约行为的表述,本身不可能具有权能的属性。

    第二,从适用的对象来看,不安抗辩权行使以有先后履行顺序的双务合同为前提,赋予先履行方特定的权利,后履行方不能享有。预期违约可以发生在合同双方当事人的任何一方或双方,且适用的合同类型无须区分有无先后顺序,同时履行合同亦可适用。

    第三,从发生的原因来看,不安抗辩权行使的法定事由是以后履行方的财产明显减少为主要依据,等待履行期限届至时有债务支付不能或难能给付之虞,这有较明显的物化客观特征。预期违约的原因可以是主观的,也可以是客观的;可以是明示的,也可以是默示的;不仅限于财产的减少,也包括信誉丧失、经济状况不佳、准备或履行合同的行为等多种情形;而合同当事人的主观行为或客观行为都可以成为判断预期违约的原因。

第四,从法律救济的方法来看,不安抗辩权的行使要按照先中止履行、提供担保、逾期解除合同的程式来实现,不能直接解除合同;预期违约区分为明示预期违约和默示预期违约,其救济方法及途径各有不同,对明示预期违约可以直接行使解除合同权利。在具体的救济方法中,英美法中还规定有“中途止付权”、“追回权”等多种方法。

    以上分析可以看出,不安抗辩权制度和默示预期违约制度都是在合同有效成立后到合同履行期到来之前加以适用,都具有保护合同当事人权益、平衡合同当事人之间利益的作用,体现了对合同当事人权益的积极保护功能,以维护交易的公平、安全和秩序,两种制度的价值和功效是基本一致的,这主要表现在:[37]①这两种制度均承认:在债务履行期到来之前,债务人虽然未明确表示将不履行债务,但有明显的证据证明债务人在约定的债务履行期到来时将不能履行;②二者均承认债务人消除债权人这种抗辩的方式是提供相应的担保或立即履行债务;③二者的救济手段基本是一致的,在英美法系之默示预期违约的救济中,预见人可以中止自己的履行而无当然的合同解除权,只有经过书面通知要求债务人提供担保而经过合理的期间未果时,他才有解除合同的权利。而大陆法系的不安抗辩权制度也规定,先为给付方有权中止自己的履行,但是否有合同解除权?关于这一点,许多大陆法系民法典规定得并不十分明确。但学理认为,中止履行的这种抗辩状态不能永久持续,故在对方未提供担保或未为对待给付经过一定期间之后,也应赋予抗辩人以解除合同的权利。

    第三节   我国合同法上预期违约制度的法理基础分析

    合同法第108条规定:“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”另外,合同法第94条还规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)……(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;……。”前一条款归属合同法第七章(违约责任),后一条款归属合同法第六章(合同的权利义务终止)。

    从合同法第108条的表述可以清楚地看出,前文规定了两种行为方式,一是“当事人一方明确表示不履行合同义务”的行为,如语言表述、书面声明等,当事人明确地、肯定地且是自愿的意志表达,这种表达决不是含糊不清的,而是“明示”表达,类似英美法上的“明示预期违约”行为。二是“当事人一方以自己的行为表明不履行合同的义务”,这种情形没有合同当事人的“明确表意”,是以一些行为客观事实隐含了行为人的行为倾向性,要靠他人的判断才能知道行为人的意志及目的,这类似于英美法上的默示预期违约。而该条文的结论是:“对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”也就是说,合同当事人一方不管是明示的拒绝履行行为还是默示拒绝履行之情形,对方当事人一律可以要求该方直接承担违约责任。这种救济方法与预期违约救济方法大相径庭。这是因为:一是英美法上预期违约制度是区分为“明示预期违约”和“默示预期违约”而分别规定不同的救济方法和途径的,没有混合统一规定的先例。原因在于两者的违约表现形式不同,在明示预期违约中,违约者的主观方面只能是故意的,而在默示预期违约中,违约者的主观方面既可以是故意的,也可以是过失的,甚至没有主观过错,也就导致不同的规则。明示预期违约的首要价值在于使当事人一方尽早地从无履行希望的、无利益的合同关系中解除出来,故其救济手段主要是解除合同,然后才是要求损害赔偿等。二是默示预期违约的法律后果并不是预见对方可能不履行合同的当事人可以在合同履行期限届满之前直接要求对方承担违约责任,而是他应当先通知对方要求其为对待给付提供适当的担保,并可中止自己的履行,如在合理期限内对方当事人没有提供相应保证,他才有权解除合同,并请求损害赔偿。纵观各国立法条例,均没有赋予合同当事人对违约责任的径行请求权[38]。

本新闻共19页,当前在第10页  
01  02  03  04  05  06  07  08  09  10  
11  12  13  14  15  16  17  18  19  

相关新闻:
司法考试法理学考点和习题精解(七)司法考试法理学考点和习题精解(六)
司法考试法理学考点和习题精解(五)司法考试法理学考点和习题精解(四)
司法考试法理学考点和习题精解(三)司法考试法理学考点和习题精解(二)
司法考试法理学考点和习题精解(一)刑法分则具体罪名速记精解——军人违反职责罪 2
刑法分则具体罪名速记精解——军人违反职责罪 1 基础薄弱者如何通过司法考试?
评论

推荐新闻
司法考试法理学考点和习题精解
司法考试法理学考点和习题精解
司法考试法理学考点和习题精解
司法考试法理学考点和习题精解
司法考试法理学考点和习题精解
司法考试法理学考点和习题精解
司法考试法理学考点和习题精解
刑法分则具体罪名速记精解——
刑法分则具体罪名速记精解——
基础薄弱者如何通过司法考试?
时事新闻
广州6000多名乘客因空中管制滞
广州上半年共查处四名厅局级干
中储粮广州分公司原副总受贿一
河南三名矿长瞒报安全事故被诉
7名嫌犯招揽内地人在香港挖眼骗
全国今年查处商业贿赂案24879件
中共十六大以来查处十余名省部
两难:贪官死刑存废之辩
劫匪为抢金耳环挥刀割开受害人
贵州查办渎职侵权重大案件59件
热门点击

免责申明:本网站部分内容来自网上,版权归原作者所有,如侵犯您的版权请来电告知
全国免费报名热线: 400-618-5600 E-mail:xhjiaoyu@163.com
联系人: 刘老师 
地址: 北京市静安庄一区四号朝阳区党校3号楼105室。(中国国际展览中心对面)
Copyright © 2006 sikao.xhjiaoyu.com All Rights Reserved. 